Кассационная жалоба на постановление арбитражного апелляционного суда

Заявитель просит противоречащее требованиям закона, материалам и фактическим обстоятельствам дела постановление арбитражного суда отменить и оставить в силе законное и обоснованное решение арбитражного суда первой инстанции.

Федеральный Арбитражный суд
_______________ Округа
____________________________

истец: ОАО «_______________»
____________________________

ответчик: ООО «___________»
____________________________

третье лицо: ЗАО «_______»
____________________________

КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА
на постановление ___-го арбитражного апелляционного суда от __________ г. по делу №_________

ОАО «___________» и ООО «______» заключили между собой контракт» от _________ г. на поставку, установление и наладку оборудования связи _______. Во исполнение условий контракта, ОАО «__________» оплатило _________ рублей аванса платежами от _________ г. – __ млн руб., от _________ г. – ________ руб., от _________ г. – _________ руб. и от ________ г. – ______ руб., что составляло __% от суммы контракта. Однако ООО «________» своих обязательсвт по контракту надлежащим образом не исполнило. ОАО «_________» обратилось в арбитражный суд РД с иском к ООО «__________» о взыскании убытков, связанных с неисполнением обязательств по контракту (договору поставки и подряда). ООО «________» обратилось со встречным иском о взыскании _______ рублей за, якобы поставленное оборудование и выполненные работы, что составляло оставшиеся __% суммы контракта, и неустойку за просрочку обязательства. Судом к участию по делу в качестве третьего лица было привлечено ЗАО «_________».
Решением арбитражного суда РД от ________г. иск был удовлетворён. Постановлением __-го апелляционного арбитражного суда решение суда первой инстанции отменено и вынесено новое решение, согласно которому в иске ОАО «_________» отказано, а встречный иск ООО «_________» удовлетворён.
Постановление суда апелляционной инстанции считаю незаконным и вынесенным с неправильным применением норм материального права по следующим основаниям:
1. Вывод суда апелляционной инстанции о поставке Ответчиком (ООО «_________») оборудования Истцу (ОАО «___________»), сделан на основании недопустимых доказательств (свидетельских показаний) и не соответствует обстоятельствам дела и доказательствам.
Так, согласно правилам ст. 153 ГК РФ , устно могут совершаться сделки, в том числе исполняемые в момент совершения, только в случаях, если иное не предусмотрено законом или договором. Законом, а именно п. 1 ч. 1 ст. 161 ГК РФ предусмотрена обязанность заключения сделок между юридическими лицами только в письменной форме.
Более того, пунктом 9.2. контракта между сторонами прямо предусмотрена обязанность сторон изменения и дополнения к договору составлять только в письменной форме.
Судом установлено, что спорное оборудование Ответчиком установлено в ЗАО «______» (у третьего лица). Поскольку сделками, согласно указанной выше норме ГК РФ , признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, передача, оплаченного истцом оборудования, третьему лицу- ЗАО «________», должна была быть ответчиком письменно согласована с ОАО «__________», если поставка действительно осуществлялась в пределах указанного договора между сторонами. И только в этом случае она создаёт правовые последствия для ОАО «____________».
В связи с изложенным, вывод апелляционного суда о том, что оборудование ООО «_________» поставило Истцу противоречит закону и Ничем по делу не подтверждено:

указанное оборудование в ОАО «__________» никогда не поступало и на бухгалтерский учёт также не принималось.
Не поставляло ОАО «__________» спорное оборудование и ЗАО «________» и документальных подтверждений этому, естественно, не имеется и в суд ответчиком не представлено.

Ссылка суда ап. Инстанции в подтверждение получения спорного оборудования ЗАО ________ (третьим лицом) от ОАО «_______» на свидетельские показания _________ несостоятельна и противоречит закону, поскольку, согласно ч. 2 ст. 162 ГК РФ , Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания. Согласно п. 1 ч. 1 ст. 161, сделки между юр. лицами подлежат совершению в письменной форме. Следовательно, свидетельские показания в подтверждение изменения условий письменного договора, а также сделки между юридическими лицами является недопустимым доказательством.
Руководитель ООО «_________» __________-- пояснил в суде ап. Инс. (это отражено и в постановлении), что он знал о том, что указанное оборудование приобретается для установки в ЗАО «_________», и по этой причине по устному согласованию с руководством Истца поставил и установил оборудование в ЗАО «________» по адресу: __________________. Хотя суд в постановлении и попытался придать этим показаниям иной смысл.
2. Вывод апелляционного суда о передаче Ответчиком спорного оборудования Истцу и надлежащем исполнении им своих обязательств по контракту от ________г. противоречит прямым указаниям Закона.
По договору №_________ от _________г. между ООО «_______» и ОАО «___________», являющимся смешанным договором (поставки и подряда), ответчик обязался продать и передать оборудование именно ОАО «___________».
В ч. 1 ст. 224 ГК РФ прямо указано, что передачей признаётся вручение вещи приобретателю. Сдача вещи в организацию связи для пересылки получателю признаётся передачей только в случае отчуждения вещи без обязательства доставки. Однако, в пункте 2.1. контракта чётко записано: «Поставщик производит передачу оборудования покупателю на складе поставщика в г. __________».
Т.Е., в соглашении между сторонами однозначно определено место исполнения договора: в г. ___________ на складе у Ответчика.
При таких обстоятельствах очевидно, что пересылка товара почтой, если даже и имела место, не может признаваться передачей вещи и надлежащим исполнением поставщиком условий поставки.
ООО «__________» же утверждает, что переслало оборудование Истцу почтовой посылкой. При этом, достаточным доказательством получения оборудования, даже не посылки, адресатом считает своё же утверждение, что посылка, якобы, не была почтой возвращена. И с таким мнением, вопреки требованиям закона, согласился апелляционный суд.
Таким образом, судом дано ошибочное толкование нормам материального права. Вернее, требования Закона проигнорированы.
3. Как видно из материалов дела, установлено указанное оборудование Ответчиком было в ЗАО «_________» и без какого-либо согласования с ОАО «___________» (покупателем и заказчиком работ). Нет и, естественно, не представлены ответчиком в суд никакие доказательства о согласовании такой установки.
Подчёркиваю, что устное согласование, если даже имело место, согласно требованиям закона, а также условиям пункта 9.2. контракта, не может признаваться.
В то же время, согласно п. 1.2. и 2.5. контракта между сторонами, Ответчик обязался исполнить обязательства по контракту именно в отношение Истца: осуществить не только поставку, но и монтаж и наладку оборудования, и датой исполнения считается дата подписания акта приёмки выполненных работ сторонами. Естественно нет такого акта приёмки, поскольку работы были исполнены у третьего лица и без ведома ОАО «__________».
Подтверждение надлежащего исполнения работ односторонним актом приёмки, является несостоятельным:
Во-первых: акт этот был составлен в конце _____ года - после предъявления ОАО «___________» иска в арбитражный суд, тогда как, по утверждению самого ответчика, работы были завершены ещё в конце _____ года;
Во-вторых: согласно ч. 1 ст. 753 ГК РФ , обязанность приёмки работ возникает у заказчика после уведомления его о выполнении работ, а согласно ч. 4 той же нормы, односторонний акт приёмки выполненных работ может быть составлен только в случае, если вторая сторона (заказчик) уклоняется от его подписания. Поскольку работа в отношение ОАО «____________» исполнена не была и его о завершении работ никто не уведомлял, ООО «_______», естественно, не представило в суд и никаких доказательств уведомления Истца о завершении работ и о предложении ему принять работы.
4. Как правильно установлено судом, спорное оборудование находится у ЗАО «_______» и там оно установлено специалистами ответчика.
В то же время, в пункте 1.2. контракта записано: «Поставщик осуществляет шеф-монтаж и наладку оборудования. Т.е., ООО «________» обязалось осуществить пуск и наладку поставленного оборудования, и, естественно там, где укажет покупатель (ОАО «__________»). О ЗАО «________», тем более необходимости установить оборудование там, в контракте не говорится ни слова.
Согласие на установку купленного им оборудования в ЗАО «_______» ОАО «________», как указано выше, не давало. Как пояснил в апелляционном суде руководитель Ответчика _______, установили оборудование в «_______» в связи с тем, что знали, что оборудование приобретено для установки именно там.
Т.е., Обществом с Ограниченной Ответственностью «_______» и ЗАО «________» была совершена двусторонняя сделка (передача оборудования), в результате которой оборудование находится в собственности (владении, пользовании и распоряжении) последнего.
Поскольку согласно ч. 3 ст. 308 ГК РФ , обязательства не создают обязанностей для лиц, не участвующих в них в качестве сторон (третьих лиц), у ОАО «__________» никаких прав или обязанностей не возникло по этой сделке. Однако, вопреки этим требованиям Закона, 16-й апелляционный арбитражный суд сделал вывод об обязанности ОАО «__________» рассчитаться за это оборудование и его установку.
Подчёркиваем, что согласно утверждениям ООО «_________», оборудование оно переслало по почте __________ года. В то же время, согласно пункту 2.1. контракта, оборудование должно было быть поставлено только после оплаты аванса. Аванс подлежал выплате в размере __% в течении __ дней с момента подписания контракта и ещё __% в течении __ дней после первого авансового платежа. Как видно из материалов дела (платёжный поручений), на _______г. выплаченный аванс составлял всего чуть больше __% от суммы контракта. А досрочная поставка контрактом не предусмотрена.
Более того, согласно пункту 3.2.3. контракта, покупатель обязался оплатить оставшиеся __% суммы контракта не позднее 90 дней с момента поставки оборудования. Ответчик же не обращался к ОАО «Дагсвязьинформ» ни с какими претензиями не только по истечении __ дней, но и больше двух лет, вплоть до предъявления к нему иска покупателем о возврате уплаченных за непоставленный товар денег. Тем более, что даже аванс __% суммы контракта был полностью выплачен лишь к _________г. – не только до поставки, а через два года после этого.
Очевидно, что такая безмятежность ООО «_________» объясняется именно тем, что оборудование им было действительно поставлено и установлено самостоятельно в ЗАО «________», а после смены руководства Истца в ______ году, совместно решили поживиться за счёт ОАО «____________».
Как очевидно из изложенного, ОАО «__________» же не выплачивал предусмотренные пунктом 3.2.3. контракта __% суммы именно в связи с тем, что поставщиком не была осуществлена поставка, а обязанность произвести указанный платёж наступала только после поставки оборудования.
Последний авансовый платёж был осуществлён ________г., и, поскольку в течение 90 дней после этого поставка осуществлена не была, ОАО «_________» предъявил поставщику претензию по неисполнению обязательств по контракту. К тому же, к этому времени выяснилось, что купленное Истцом и подлежащее поставке ему оборудование Ответчиком установлено у третьего лица – в ЗАО «__________».
5. ООО «_________» не только в предусмотренный договором или разумный срок, но и по сегодняшний день надлежаще не исполнило ни одно из своих обязательств, предусмотренных указанным договором (контрактом).
Согласно ст. 463 ГК РФ , если продавец отказывается передать покупателю проданный товар, покупатель вправе отказаться от исполнения Договора купли-продажи. При отказе продавца передать индивидуально-определенную вещь покупатель вправе предъявить продавцу требование о возврате уплаченной суммы либо возмещения убытков.
Согласно ч. 2 ст. 405 ГК РФ , Если вследствие просрочки исполнение утратило интерес для кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков. А статьями 15 и 393 ч. 1 ГК РФ , конкретно предусмотрена обязанность должника возместить кредитору убытки, причинённые неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.
Согласно пункта 5 ст. 453 ГК РФ , если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора в порядке ст.15 ГК РФ . Убытки в сумме ________ рублей вызваны неисполнением ООО «__________» своих обязательств по поставке оборудования по Контракту №________.

Как видно из выше изложенного, выводы апелляционного суда нетолько противоречат закону, но и не соответствуют установленным обстоятельствам и доказательствам:
Только на основании почтовой квитанции о пересылке неизвестного отправления, даже без уведомления о его получении адресатом, утверждается, что ООО «_________» передало оборудование ОАО «___________»; На основании указания в договоре №___ между ОАО «__________» и ЗАО «_____» о обязанности ОАО приобрести для _______ «корзины», делается вывод, что ОАО передало ________ оборудование ________; Из указания в письме руководителя ОАО «_________» ЗАО «_______», что оплаченное ОАО оборудование установлено в _______, делается вывод о передаче оборудования ЗАО «_______» именно Истцом.
Учитывая изложенное, на основании ст.ст. 153, 161 п. 1 ч. 1, 162 ч. 1, 224 ч. 1, 308 ч. 3, 405 и 753 ч. 1 и 4, Прошу:
Противоречащее требованиям закона, материалам и фактическим обстоятельствам дела постановление 16-го апелляционного арбитражного суда отменить и оставить в силе законное и обоснованное решение арбитражного суда первой инстанции.
ПРИЛОЖЕНИЕ:
1. Копия решения арбитражного сдуа;
2. 2. Копия постановления ап. Суда;
3. 3. Две квитанции о направлении копий жалобы сторонам;
4. 4. подтверждение оплаты госпошлины.
5. Президент ОАО «___________»
_____________ _______________

Комментарии