Вопрос #52539
Как взыскать убытки?

Дорбый день. Для того, чтобы судить о незавершенности, хотелось бы видеть договор авторского заказа и акт к нему, если он был подписан. Сам портрет остался у заказчика? С уважением,

Здравствуйте. Коллега Иван Андреевич абсолютно прав - все зависит от содержания договора и степени завершенности работы. От себя добавлю - закон предъявляет строжайшее требование к договорам в сфере авторского права - письменная форма. Несоблюдение данной формы влечет недействительность договора. Приведенное обстоятельство дает право предъявить требование о взыскании убытков за незаконное использование объекта авторского права. Отсюда возникает вопрос - был ли письменный договор?

Письменного договора не было. Уже были сделаны наброски на мольберете.

Полагаю что отказ господина К правомерен и не вижу перспектив в суде. Нет договора - о чем тогда речь?

К сожаленью, ответ на Ваш вопрос заключается в одной фразе. "Нет договора, нет и разговора." Так ка все основные детали заказа должны быть прописаны именно внем. Раз его нет, то доказать сам факт договоренности практически не возможно.

Позволю с коллегами частично не согласиться. То, что портрет выполнен рукой вашего отца, при необходимости, докажет любая искусствоведческая экспертиза. (Он же за свою жизнь не одну работу написал). Поэтому клиенту (заказчику) поставьте условие:.  Либо он оплачивает работу, либо возвращает ее, а вы, как наследница выставите ее на аукцион, как последнюю работу отца под названием "Неизвестный натурщик") Думаю, что процентов 90, что он отдаст деньги. Вы также имеете право обраться в полицию на незаконные действия заказчика и рассказать всю ситуацию.

Не оспаривя мнение коллег о важности письменного договора (которого по факту нет) и согласованности всех его существенных условий, прежде всего, о цене выполненной автором работы, которую предполагается взыскивать в судебном порядке, я также хотел бы немного обнадежить наследницу, обратив её внимание на следующее:

1. Отсутствие письменнго договора лишает Вас возможности ссылаться в суде на свидетельские показания. Однако, не лишает возможности предоставить суду иные письменные доказательства в подтверждение факта заключения договора и его условий. Например, в настоящее время очень распространена электронная переписка между контрагентами. Если таковая сущесвует, возможно именно в ней удастся обнаружить согласованную цену портрета, а также иные данные, указываюшие что гражданин Н действительно делал соответствующий заказ.... Кроме того, не исключена  возможность того, что ответчик попросту не станет оспаривать в суде те фактические договорные отношения, на которых вы основываете требоания иска, а будет возражать исключительно по тому основанию, которое Вам уже озвучил - незавершенность портрета. Ведь портрет объективно откуда-т взялся.... ответчик позировал художнику и т.д. Чтобы ничего не выдумывать отвечая на вопросы суда по данным обстоятельствам (не врать), вероятность признания факта заключения договора и его условий со стороны ответчика определенно есть. Для Вас признание стороной спора обстоятельств, на которых другая сторона основывает свои требования - это освобождение от обязанности предоставлять письменный договор или иные письменные доказаельства (т.к. ответчик факт заключения договора и его условия предположительно может признать).

2.  Однако, даже если ответчик пойдет в "полный отказ", в плане доказываения факт заключения договора в юридической практике сущесвует такое понятие как "конлюдентные действия сторон, свидетельствующие о заключении и исполнении договора". Если суд установит, что такие действия сторонами были совершены, то вполне может признать договорные отношения возникшими, а обязательства исполненными и без письменного договора.   В свете данной позиции весьма важным является местонахождение портрета в настоящее время. Если он действительно находится у заказчика,  то получается, что результат авторской работы им фактически был принят, а следовательно был и некий договор по которому портрет перешел во владение заказчика и фактческое признание заказчиком завершенности работы (иначе зачем надо было оставлять портрет у себя). В этом случае основное "слабое звено" в Вашем бремени доказывания состоит в цене договора.  Ведь ответчик может просто сказать, что Ваш отец подарил ему его же портрет .  Либо суд взыщет ту  сумму, которую назовет ответчик (если не докажете письменно иной размер гонорара отца).  

3. Таким образом, ситуация, в которой я бы вообще не советовал Вам даже пытаться что-то взыскать с заказчика в судебном порядке имеет следующие признаки:  портрет находится у Вас и заказчик категорически отказывается его забирать; отсутствует не только договор, но и иные письменные доказательства фактического заключения и исполнения доовора; портрет имеет явные признаки незавершенности, что без труда установит любой эксперт-искусствовед.

4. Помимо весьма интересного предложения адвоката Захарова Е.Е. по внесудебному урегулированию спора, я бы предложил Вам еще один вариант-хитрость, которым можно если не полностью решить проблему, то хотя бы восполнить недостаток Вашей доказательственной базы....  Исхожу из того, что на данный момент заказчик оспаривает свою обязанность платить Вам деньги только из-за мнения о незавершенности портрета.... Надо именно этим и воспользоваться.  Предложите ему провести за Ваш счет независимую экспертизу по данному узкому вопросу у какого-нибудь искусствоведа. Однако, чтобы не тратить деньги впустую у Вас должна быть уверенность, что в случае вывода искусствоведа о завершенности работы, заказчик добровольно уплатить спорную денежную сумму.  Если заказчик соглашается на такие условия попросите его подписать соответствующее письменное обязательство, а еще лучше все это оформить как двухстороннее письменное соглашение о внесудебном порядке урегулирования спора.... И вот как раз в это письменное соглашение и надо "ввернуть" по максимуму всё то, что забыл в письменном виде согласовать с заказчиком Ваш отец....прежде всего цену выполненной работы.